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  越南法律体制跟中国法律体制的不同---中意越南相亲网
 
  更新时间:2011-07-01 15:48:09        已被浏览 51 次    
 
 

中国与越南都属于社会主义国家,都制定了公司法。随着中国与越南经济、文化等方面的交流更为活跃和频繁,为有利于我国有关单位在东南亚实施“走出去”战略,熟悉中、越两国公司法律制度很有必要。
关于公司法的立法概况
(一)中国关于公司的立法概况
中国八届人大常委会第五次会议于1993年12月29日通过《中华人民共和国公司法》(以下简称中国公司法),该法于1994年7月1日实施。1999年12月25日,九届人大常委会第十三次会议又对中国公司法做了2条修改。到目前为止,中国公司法共有十一章230条,其立法体例为章、节、条、款、项。该法从第一章到第十一章的标题分别为总则,有限责任公司的设立和组织机构,股份有限公司的设立和组织机构,股份有限公司的股份发行和转让,公司债券,公司财务、会计,公司合并、分立,公司破产、解散和清算,外国公司的分支机构,法律责任,附则。从具体内容而言,中国公司法主要参考《德国商法典》第二编《公司和隐名合伙》的有关公司的立法条款。为了规范公司登记行为,依据中国公司法的立法精神,国务院于1994年6月24日颁布了《中华人民共和国公司登记管理条例》(以下简称公司登记条例),该条例自1994年7月1日起施行,该条例可视为中国公司法的实施细则。
(二)越南关于公司的立法概况
越南八届国会第八次会议于1990年12月21日通过《越南社会主义共和国公司法》(以下简称越南公司法),该法于1991年4月15日实施。越南公司法共有六章46条。其立法体例为章、节、条、款、项。该法从第一章到第六章的标题分别为总则,公司的成立、经营、解散、破产登记,责任有限公司,股份公司,违犯处理,最后条款。从具体内容而言,越南公司法主要参考《法国商事公司法》的有关公司的立法条款。
(三)比较分析
从以上可知,中、越公司法都由两国最高立法机关制定的,其立法体例都是章、节、条、款、项,且第一章都是总则。越南公司法立法比中国稍早,但中国公司法内容更详实,章节也多五个章节,条款也多184条。中、越两国虽然都参考了大陆法系的公司立法,但因参考国别不同,以及本国的国情不同,因而内容也有较大不同。另外,中国的公司章程即是越南的公司条例,中国的注册资金即是越南的条例资金。
二、关于公司的类型
(一)中国公司的类型
在大陆法系国家中,通常以股东对公司债务承担责任的不同,可将公司分为无限公司、两合公司、有限公司、股份有限公司、股份两合公司五种形式。新中国成立后到现行公司法颁布实行以前,我国有关公司的法规也将公司分为无限公司、两合公司、有限公司、股份有限公司、股份两合公司五种形式,但现行的中国公司法只规定了有限责任公司和股份有限公司两种形式。中国公司法对有限责任公司和股份有限公司的概念没有规定,只在第三条规定“有限责任公司,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。股份有限公司,其全部资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。” 中国公司法第六十四条第二款明确规定:“国务院确定的生产特殊产品的公司或属于特定行业的公司,应当采取国有独资公司形式。” 国有独资公司是有限责任公司的特殊形式。
(二)越南公司的类型
越南公司法将公司分为责任有限公司与股份公司两种。越南公司法第25条规定“责任有限公司即:(1)所有成员的投资资金在公司成立时全部交完,并记载在公司条例中。公司不允许发行任何一种证券。(2)各成员之间可以自由转让投资资金。向非成员转让投资资金必须经过公司条例资金中至少四分之三的代表成员同意。”
(三)比较分析
中国与越南都将公司分为两种,其对外承担责任的形式基本相似;中国与越南都对两种公司的概念没有具体规定。越南的责任有限公司与中国的有限责任公司非常相似,越南的股份公司与中国的股份有限公司基本相似,越南与中国的股份公司都可以发行股票和债券。但是,越南的责任有限公司不能发行任何一种证券,中国的有限责任公司可以发行企业债券;中国公司法规定了国有独资公司,而越南公司法则没有此规定。
三、设立公司的主体
(一)中国设立公司的主体
设立公司的主体是指公司的出资人。在中国,除法律有特殊规定者外,年满18周岁的有完全民事行为能力的自然人、法人及其他经济组织可以投资设立公司。根据《国家公务员暂行条例》的有关规定,国家公务员不能投资设立公司。中国公司法第六十四条明确规定,对于有限责任公司,国家授权的机构或部门,可以单独设立国有独资有限责任公司,而自然人则不得设立国有独资有限责任公司。中国公司法第二十条规定“有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立”;中国公司法第七十五条规定“设立股份有限公司,应当有五人以上为发起人,其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司的,发起人可以少于五人,但应当采取募集设立方式。”
(二)越南设立公司的主体
越南公司法第一条规定“年满18周岁的越南公民、属于各种经济成分、社会团体具有法人资格的越南经济组织,根据本法的规定有权投资或参加成立责任有限公司和股份公司。” 越南公司法第三十条规定:“股份公司即:(1)在整个经营活动中,被称为公司股东的成员至少要有七名。……”
(三)比较分析
从以上可以看出,中国与越南对于自然人投资的年龄限制都是18岁,法人和其他经济组织也可以投资设立公司。中国公司法对于有限责任公司的股东有人数没有限制,而越南公司法则没有限制;中国公司法对于股份公司的股东有人数没有限制,而越南公司法则有限制;中国公司法对于股份公司的发起人有人数没有限制,而越南公司法则没有限制。
四、设立公司的程序
设立公司的审批
1、中国设立公司的审批
公司登记条例第十四条规定“设立公司应当申请名称预先核准。  法律、行政法规规定设立公司必须报经审批或者公司经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的,应当在报送审批前办理公司名称预先核准,并以公司登记机关核准的公司名称报送审批。”该条例第十五条又规定“设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准;设立股份有限公司,应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。”
2、越南设立公司的审批
越南公司法第十四条第一款规定:“成立公司之前,创办者必须向省、中央直辖市人民委员会或公司设立办公地点所在地相当一级行政单位递交成立公司申请书。” 第十四条第二款规定:“申请书要附上公司的初步经营方案和条例草案。” 第十六条规定:“人民委员会从接到申请书之日起60日内,必须发给或拒绝发给成立公司许可证,如果拒绝发给许可证必须说明理由。在申请人认为拒绝发给许可证是不妥当的情况下,有权向国家经济仲裁组织申诉。”
3、比较分析
从以上可以看出,中国与越南在向公司登记机关申请颁发营业执照之前,要由有关部门审批。但是,在中国,并非所有公司都要先由有关部门审批,只是法律、法规规定设立公司必须报经审批或者公司经营范围中有法律、法规规定必须报经审批的项目的,才应该在登记设立之前审批;在越南,公司进行“经营登记”之前,都要由人民委员会进行审批。
设立公司的登记
1、中国设立公司的登记
在中国,关于公司的登记机关,公司登记条例第四条规定:“工商行政管理机关是公司登记机关。” 关于公司的登记事项,公司登记条例第九条规定:“公司的登记事项包括:名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。” 关于公司的申请登记期限,公司登记条例第十七条规定:“法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的,应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记;逾期申请设立登记的,申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。”公司登记条例第十八条规定:“设立股份有限公司,董事会应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。”
2、越南设立公司的登记
在越南,关于公司的登记机关和登记事项,越南公司法第十七条第一款规定:“公司必须在省、中央直辖市经济仲裁组织或相当一级的行政单位进行经营登记。经营登记的内容有:成立公司的许可证、公司条例和公司交易地点证明书。” 关于公司的申请登记期限,越南公司法第十七条第二款规定:“责任有限公司的经营登记手续必须在领取成立公司许可证之日起180天办理。”该条第三款规定:“股份公司的经营登记手续必须在领取成立公司许可证之日起一年内办理。”在越南,公司登记后还应登报公告,越南公司法第十九规定:“从领取经营登记证明书之日起30天内,公司必须在地方和中央日报上连续5次登报说明如下各点:(1)公司名称、类型、交易地点和经营目标、行业。(2)公司创办人的姓名、地址。(3)条例资金。(4)领取成立公司许可证和经营登记证明书的日期,登记经营的号码。(5)开始营业时间。”
3、比较分析
从以上可以看出,中国与越南的公司都要经过登记且领取登记证书后才能营业,两国的公司的申请登记期限都有时间限制。但是,中国与越南关于公司的登记有很多不同之处:(1)公司的公司登记机关不同,中国是各级工商行政管理局,越南是省、中央直辖市经济仲裁组织或相当一级的行政单位;(2)公司的登记事项也不同,中国的登记事项有八项,越南只有三项;(3)公司申请登记期限也不同,中国分别是90天、30天,而越南分别是180天、1年;(4)登记公告与否不同,在越南,从领取经营登记证明书之日起30天内,公司必须就有关公司的事项在地方和中央日报上连续5次登报说明,而中国没有这个程序。
五、公司的解散
(一)中国的规定
1、关于公司解散的条件
(1)协议解散
中国公司法第一百九十条规定:“公司有下列情形之一的,可以解散:(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时;(二)股东会决议解散;(三)因公司合并或者分立需要解散的。”
(2)强制解散
中国公司法第一百九十二条规定:“公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的,应当解散,由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组,进行清算。”
2、关于公司解散的程序
(1)成立清算组
中国公司法第一百九十一条规定:“公司依照前条第(一)项、第(二)项规定解散的,应当在十五日内成立清算组,有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选;逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组,进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时指定清算组成员,进行清算。”
(2)申报债权公告
中国公司法第一百九十四条规定:“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上至少公告三次。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内,向清算组申报其债权。
  债权人申报其债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。”
(3)注销登记
中国公司法第一百九十七条规定:“公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会或者有关主管机关确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。不申请注销公司登记的,由公司登记机关吊销其公司营业执照,并予以公告。”
(二)越南的规定
1、关于公司解散的条件
越南公司法第二十二条规定:“在以下情况公司才能解散:(1)公司条例中登记的活动期限结束。(2)完成了既定目标。(3)公司的目标不能再实现或公司营业不再有盈利。(4)公司亏损占条例资金四分之三或无法克服的困难。(5)有占公司条例资金三分之二的代表成员的正常要求。
无论公司在哪种情况下解散都必须得到占公司条例资金四分之三的代表成员的同意。”
2、关于公司解散的程序
越南公司法第二十三条规定:“公司向办理成立公司许可证的人民委员会递交公司解散报告书。同时要在地方报或中央日报上登报说明。报告书和登报要写明公司清理财产的程序和手续以及清偿债务期限,清理公司所定的合同。
人民委员会只有在公司申请解散的报告中所列的各种债务、合同清理完毕之日起15天以后没有出现申诉书,才能批准申请人的公司解散报告。
公司的解散必须在报告书获得批准后才能开始。”
(三)比较分析
1、关于公司的解散条件
中国与越南的两个条件相同,即营业期限届满和股东(成员)决议解散。但是,中国与越南的规定也与很多不同,越南规定更详细更严格(必须经四分之三的代表成员的同意才能解散),中国规定比较原则灵活;中国规定有强制解散的情况,而越南则没有此规定。
2、关于公司解散的程序
中国与越南都规定公司要向原来的登记部门提交申请解散的报告,而且规定公司的债权与债务清理完毕后才能申请解散,公司还应该在报纸上就有关情况进行公告。但是,中国公司的解散必须成立清算组,而越南没有此规定;中国规定申报债权公告必须于六十日内在报纸上至少公告三次,越南则没有此规定;越南规定申请解散的报告在清理完毕之日起15天以后没有出现申诉书才能批准,中国则没有此规定。
六、公司的组织机构
(一)中国公司的组织机构
1、股东(大)会
中国公司法第三十七条规定:“有限责任公司股东会由全体股东组成,股东会是公司的权力机构,依照本法行使职权。” 中国公司法第三十八条规定股东会有选举董事、监事等12项职权。
中国公司法第一百零二条规定:“股份有限公司由股东组成股东大会。股东大会是公司的权力机构,依照本法行使职权。” 中国公司法第一百零三条规定股东大会有选举董事、监事等11项职权。
中国公司法第一百零六条第二款规定:“股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。股东大会对公司合并、分立或者解散公司作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”
中国的股东(大)会是公司的最高权力机关。
2、董事会
中国公司法第四十五条规定“有限责任公司设董事会,其成员为三人至十三人。” 中国公司法第四十六条还规定有限责任公司的董事会有“决定公司的经营计划和投资方案”等10项职权。
中国公司法第一百一十二条规定“股份有限公司设董事会,其成员为五人至十九人。”该条第二款也规定股份有限公司的董事会有“决定公司的经营计划和投资方案”等10项职权。
中国的董事会是公司的最高决策机关。
中国公司法第四十五条第4款及第一百一十三条第2款都规定“董事长为公司的法定代表人。”
3、监事会
中国公司法第五十二条第一款规定“有限责任公司,经营规模较大的,设立监事会,其成员不得少于三人。监事会应在其组成人员中推选一名召集人。”
中国公司法第一百二十四条规定:“股份有限公司设监事会,其成员不得少于三人。监事会应在其组成人员中推选一名召集人。
  监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。
  董事、经理及财务负责人不得兼任监事。”
在中国,监事会是公司的监督机关。中国公司法第54、126条规定监事会有“对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督”等5项职权。
4、经理
中国公司法第五十条规定:“有限责任公司设经理,由董事会聘任或者解聘。经理对董事会负责,行使下列职权:(一)主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议……” 中国公司法第一百一十九条规定:“股份有限公司设经理,由董事会聘任或者解聘。经理对董事会负责,行使下列职权:(一)主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议……”
   在中国,经理是公司的执行机关,中国公司法第50、119条对经理规定了8项职权。
(二)越南公司的组织机构
1、股东(成员)大会
越南公司法第28条规定:“公司有12名成员以上的,须召开公司成员大会,选举董事会和检查员。公司成员大会、董事会及检查员的职能、任务、权限按本法第37、38、39、40、41、42、43条的规定行使。” 越南公司法第37条第1款规定:“股东大会是公司最高的决定机关,其权利包括:(1)召开公司成立大会,办理各种成立手续,讨论和通过公司条例。大会要有公司条例资金至少四分之三的股东代表参加,并按过半数以上的多数票表决。(2)……”该条共规定股东大会有8项最高职权。
2、董事会
越南公司法第38条规定:“董事会是公司的管理机关,有3至12名成员。
除公司大会权限范围内的问题外,董事会可以公司的名义全权决定有关公司的目的、权利的所有问题。
董事会推选出一名成员担任董事长,如果公司章程没有另行规定,董事长可以兼任公司经理(总经理)。”
3、检查员
越南公司法第41条规定:“股东大会选出两名检查员,其中一名检查员必须具有会计专业知识。检查员有以下任务和权限:
(1)在认为必要时,检查公司的会计帐本、财产、各种财政年度总结表,以及召开大会。
(2)向公司大会报告审查公司年度财政的情况。
(3)报告公司所发生的财政特别事件和董事会在财政管理中的优缺点。”
4、经理
越南公司法第40条第2款规定:“经理(总经理)是公司日常经营活动的管理者,并向董事会承担执行所交给任务和权限的责任。”
(三)比较分析
1、 关于股东大会
中国与越南的股份公司都设有股东大会,都是公司的最高权力机构,可以决定公司的一切重大问题。但是,中国公司法为股东大会规定了11项最高职权,越南公司法为股东大会规定了8项最高职权。中国股东大会作出决议:必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过;对公司合并、分立或者解散公司作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。越南股东大会作出决议:要有公司条例资金至少四分之三的股东代表参加,并按过半数以上的多数票表决。
中国的有限责任公司设立股东会,有12项职权。越南的责任有限公司有12名成员以上的,须召开公司成员大会,有8项职权。
2、关于董事会
中国与越南的公司都设立董事会,董事会的董事最少都为3名。但是,两国关于董事会的规定有较大不同:(1)两国的董事会最高人数不同。中国的董事会成员最高为13人(有限责任公司)与19人(股份有限公司),越南的董事会成员最高为12人;(2)两国的董事会性质不同。中国的董事会是最高决策机关,越南的董事会是公司的管理机关;(3)两国对董事会权限的立法方式不同:中国采用列举式,越南采用排除式。
中国与越南的董事会都设有董事长,但中国的董事长是公司的法定代表人,而越南的董事长没有法定代表人的地位。
3、关于公司监督机关
中国与越南都有公司监督机关,其职权基本相同,监督机构的成员都不能兼任董事、经理。但是,两国关于公司监督机关的规定也有不同:(1)称呼不同。中国叫监事会,其成员叫监事,越南没有监事会,其监督机构的成员叫检查员;(2)监督成员人数不同。中国监事会的监事至少有3名成员,越南有2名检查员。
4、关于公司的经理
中国与越南都有公司的经理,其职权基本相同。就其性质而言,中国的经理是公司的执行机关,中国公司法对经理详细规定了8项职权,采取列举式;越南的经理是公司日常经营活动的管理者,越南公司法对公司的职权没有采取列举式,而是采取概括式。

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